履行公职律师职能 维护执法权威 促进执法规范———谈代理行政诉讼案件的体会

资源类型:pdf 资源大小:80.00KB 文档分类:政治、法律 上传者:次仁吉

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文档信息

【作者】 陈小珊 

【出版日期】2005-05-01

【摘要】2002年10月,司法部下发了关于开展公职律师试点工作的意见。公职律师是指在国家行政部门设立的政府律师,由政府支付薪水,属于国家公务员序列,主要办理本机关法律事务,以提高政府机构依法行政水平,在法律上维护国家利益,公职律师不得为社会提供有偿法律服务。推行公职律师制度是中国律师工作改革的重要部分,旨在提高政府依法行政水平。近年来,各地工商部门在地方政府法制部门的支持下,积极地进行了公职律师的队伍建设工作。公职律师队伍的建设对于加强工商部门行政案件应诉、复议工作、提高行政诉讼案件应诉工作专业化水平、提升工商部门的依法行政水平起着积极的作用,同时也将对行政执法机关的专业化的、职业化的公务员队伍建设起到重要的推动作用。福建省泉州市工商局在这方面进行了有益的探索,这里刊登的是他们就此撰写的几篇文章,供参考。

【刊名】工商行政管理

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笔者2003年取得《公职律师执业证》,成为一名公职律师。一年多来,作为履行公职律师职责的一项主要内容,我共代理行政诉讼案件10件,大部分胜诉。其中,骆某诉我局错误登记一案,经过一审我局胜诉、二审我局败诉及省检查院抗诉指定中院再审,最后再审判决我局胜诉,为我县工商乃至全市工商的注册登记审查确立了程序上审查(形式审查)标准,体现了法律的公正与尊严,有力提高了工商机关的权威。那么办理行政诉讼应当注意些什么,要抓住哪些重点进行呢?笔者以现行法律法规规定结合自己诉讼实践谈谈代理诉讼的四点体会。一、案情要把握准备应充分作为诉讼代理人,在接到代理应诉任务后,首要的就是要全面把握案情,为整个应诉工作做好准备。一是诉讼前应该充分了解案情,进行诉讼效果整体分析,并针对诉讼请求全面了解,掌握案件处理的全过程,必要时可向办理该案的局内部人员详细了解案件情况,对全案情况做到心中有数。二是做好答辩前的准备工作,不打无把握之仗。接到起诉状副本后,要马上调取卷宗,具体分析我们作出的行政行为是否事实清楚、证据确凿、适用法律法规正确、符合法定程序。如骆某诉惠安县工商局登记一案,我以及其他代理人多次到村委会、派出所、信用社等地方进行调查,了解到骆明海与骆明昆系兄弟关系,两兄弟以冷冻厂名义共同向信用社借款几十万,其起诉惠安县工商局错误登记冷冻厂,完全为了规避法律责任和逃避信用社债务,且惠安县工商局登记时完全符合法律法规规定。在掌握两兄弟的起诉动机及案件事实的基础上,我代理该案时,以事实为依据,以法律为准绳,有效地运用法律武器,经过一审、二审、申诉、省检察院抗诉、中院再审,最后,不仅惠安县工商局赢了诉讼,且骆明昆以涉嫌贷款诈骗犯罪被公安机关列为网上在逃犯,从而有力地打击了原告的恶意诉讼行为,维持了正常的企业登记管理秩序。二、答辩要全面重点应突出答辩是行政应诉中的一个重要环节,其中心工作就是写好答辩状。作为代理人,在撰写答辩状时,应对照起诉状查明原告对案件争执的焦点,确定答辩重点;答辩状要符合法定的格式,内容要有针对性,对原告提出的事实、理由和请求要逐一论证、逐一辩驳,并表明自己的观点。(一)进行程序上答辩很多诉讼的当事人包括律师并不重视程序上的事,而实际上所有程序都不能轻视,熟知程序的律师和轻视程序的律师办案结果往往大不一样,很多实体上占上风的案件最后都输在程序上。办案时必须巧用《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十四条关于程序上裁定驳回起诉的事项。(二)进行实体上答辩作为应诉代理人,必须深入剖析案件在实体上的争议焦点,分析原告方提出的事实和理由,对照案卷重点审查被诉具体行政行为证据是否充分、定性是否准确、程序是否符合法定形式,并核对有无漏洞,案卷是否规范,发现问题要在法律法规许可的范围内适当采取补救措施;查找被诉具体行政行为有关的法律、法规,认真领会其含义,对原则性规定要掌握相关司法解释或上级工商部门的批复、答复及相关实施细则,对政策性强的案件要掌握相关的政策规定。在此基础上提出有针对性的实体答辩意见。如庄振兴不服惠安县工商局惠工商罚字犤2004第210号行政处罚决定一案中,原告诉状中一再强调工商局对其非法经营予以取缔时没告知其听证权利。笔者作为工商局的代理人,在充分分析的基础上,有针对性地提出了答辩意见:1.根据《行政处罚法》第四十二条规定,只有作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前的才应当告知当事人听证的权利;2.该案中,工商局作出的“责令当事人停止违法行为,对非法经营予以取缔”处理决定,与“责令停产停业、吊销许可证”有质的区别;3.取缔不是一种行政处罚,它是国家行政机关依照法律法规规定,运用行政公权力而进行的行政管理行为,是一种外在的形式,没有实质内容,不属行政处罚,更不属于《行政处罚法》第四十二条所规定的内容,所以不必告知其听证权利。基于上述答辩意见具有针对性、合理性和合法性,最终得到法院的采纳。(三)及时提交证据材料作为代理人要及时将案卷整理好,将案卷复印件及所有有关法律、法规、规章及政策性文件复印装订成册,一并提交法院,并指出重点,为法院审案提供方便。应当注意的是,有关证据材料务必于收到起诉状副本之日起10日内提交法院,否则法院将以无证据对待。提交答辩状是被告的一项权利,应抓紧进行,并应与证据材料一起提交法院,以免延误期限,造成被动。三、出庭要沉着据理应力争行政案件的庭审分为法庭调查、法庭辩论和最后陈述三个阶段。法庭调查时要按照审判长的指挥,针对本机关享有作出被诉具体行政行为的职权、认定事实的证据充分、程序合法、适用法律正确、无滥用职权的情形等逐一提供证据、发表意见,并对原告及第三人的质证意见予以反驳。对原告及第三人出示的证据分别质证,发表质证意见。以间接证据定案的在举证时不仅要将相关证据组合出示,还应对证据进行必要的归纳总结,分析论证证据间的关联性,全面评断控方证据,这样有利于加深合议庭对代理人所举证据的理解,推动合议庭采纳行政机关主张,为法庭准确、全面地认定具体行政行为是否合法提供可靠的依据。如骆明海诉惠安县工商局登记一案,二审法院认定骆明昆冒用骆明海之名办理变更登记,以至于判决惠安县工商局败诉,其主要证据一是骆明昆证明其冒骆明海之名的证言;二是“从被上诉人提供的材料里的‘骆明海’签名看”,可以与骆明昆的证言相印证。针对二审的两个依据,笔者作为代理人在全面把握案情的基础上,提出:1.根据最高院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》,兄弟的证言不能单独作为定案依据进行质证;2.骆明海签名是否他本人所写,应由法定的鉴定机关依法作出鉴定结论,而不是由审判人员作出结论。最后再审合议庭采纳了代理人的意见。法庭辩论时要围绕法庭归纳的案件争议焦点有理有据地逐一发表自己的意见。在法庭辩论阶段应乘胜追击、据理力争,对代理观点及理由进行全面系统的阐述,使法庭对行政机关的主张有一个全面系统的了解,使合议庭最终采纳行政机关的意见,作出有利于行政机关的判决或裁定。最后陈述时要简明扼要地陈述自己的诉讼请求〝◤及理由。四、庭后要总结反馈促规范一是庭审结束后,要善于总结,将法庭上争议的焦点等问题进行再分析,形成完整代理词,及时反馈给法庭,以进一步加强沟通交流,达成共识。二是对整个代理流程进行回头看,以扬长避短解决问题。一方面要针对内部办理机构存在不足,对症下药,并向相关部门提出改正的建议,以进一步规范行政行为;另一方面,要尽可能发挥优势,对整个办理过程事实清楚、材料充分、程序合法、适用法律法规正确的案例,应予以巩固,并建议有关部门予以表扬。■履行公职律师职能 维护执法权威 促进执法规范———谈代理行政诉讼案件的体会@陈小珊$福建省泉州市惠安县工商局2002年10月,司法部下发了关于开展公职律师试点工作的意见。公职律师是指在国家行政部门设立的政府律师,由政府支付薪水,属于国家公务员序列,主要办理本机关法律事务,以提高政府机构依法行政水平,在法律上维护国家利益,公职律师不得为社会提供有偿法律服务。推行公职律师制度是中国律师工作改革的重要部分,旨在提高政府依法行政水平。近年来,各地工商部门在地方政府法制部门的支持下,积极地进行了公职律师的队伍建设工作。公职律师队伍的建设对于加强工商部门行政案件应诉、复议工作、提高行政诉讼案件应诉工作专业化水平、提升工商部门的依法行政水平起着积极的作用,同时也将对行政执法机关的专业化的、职业化的公务员队伍建设起到重要的推动作用。福建省泉州市工商局在这方面进行了有益的探索,这里刊登的是他们就此撰写的几篇文章,供参考。

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