中国法律传统对法律现代化的影响

作者:张丽 刊名:法商论坛 上传者:刘亚明

【摘要】中国传统的宗法等级制的管理方式造就了中国独特的法律文化,“礼法’’传统始终贯穿其中,使我国法律特点以义务为本位,道德地位高于法律;“大行政”体制的实行使司法与行政不分,导致司法不能完全独立;“以和为贵”、“厌讼,,思想根深蒂固,影响了对法律的信仰,但同时在调解方面也发挥着积极作用。

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201 2年 法商论坛 第二卷 中国法律传统对法律现代化的影响 张 (北方工业大学, 明 北京 ,1 00144) 摘 要:中国传统的宗法等级制的管理方式造就了中国独特的法律文化,“礼法 ”传统始终贯穿其中,使我国法律特点以义 务为本位,道德地位高于法律; “大行政”体制的实行使司法与行政不分,导致司法不能完全独立;“以和为贵”、“厌讼’’思 想根深蒂固,影响了对法律的信仰,但同时在调解方面也发挥着积极作用。 关键词:礼法;大行政;厌讼:影响 一 、 “礼法”制度传统 (一 )“礼法 ”的传统 我国两千多年的封建社会采用的是家族式的管理模式, 即家国一一体,家国同构。政治统治和家族伦理紧密相连 ,治 国与治家运用的同一‘模式,形成了家长宗族制的治理模式。 这。一模式的显著特点就是:在单个小家庭里,家长代表着整 个家庭;在一个闰家,皇帝代表全体臣民。在维护这种体制 的过程巾,“礼”起到了举足轻重的作用;“礼”强调的是尊 卑有序,不能以下犯上,否则就是 “忤逆”。在管理国家中也 遵循同样规则。可以说,“礼”的推崇是维持正常社会秩序的 利器,是封建时代必不可少的。这种尊卑有序的思想渗透到 人的崽想里 ,贯穿整个封建时代。 “礼”作为一种特殊的人类行为规范,集政治、伦理、 宗教、法律、习俗等于一身,以 “亲亲、尊尊”为基本原则, 以维护宗法与政治等级制度为宗旨。等级制度的要点就是身 份决定一切,身份的高低直接决定权利和义务的多寡。整个 古代社会是以义务为本位的,普通民众很少享有法律权利。 因此可以说,“礼法 ”的要害就是等级制和义务本位。梅因讲, “所有进步社会的运动⋯是 一个 ‘从身份到契约’的运动”, 而 }】国古代法却一直未超越 “身份法”阶段。日p 但是,不能忽略的是,封建宗法国家也是国家,要求人 们行为统一,只靠柔和的 “礼”必然不能维持社会的基本秩 序 。尤其在诸 侯争霸、礼崩乐坏 的过程 中更 需要一种 比 “礼 ” 更加强硬的手段来辅助维护国家的秩序。法家所推崇的 “法” 刚好应运而生,完成由诸侯割据到统一的中央集权国家的转 变。此后,“法”的作用也逐渐被重视起来,越来越受到统治 者的亲眯,“礼法”就一直成为中国古代法律的金科玉律被沿 袭 今 。 (二 )礼法 的影 响 山_丁受到 “礼法”的传统影响,自古以来,我国就强调 义务本位思想,权利的享受和义务的履行处在一个不平等的 地位。这在现在的法律中仍然可以明显看出 “直到今天,在 起草法案时,习惯于过多的使用 ‘不得’、‘禁止’、‘必须’、 ‘严禁’、‘严惩’、‘依法惩处’之类的字眼,习惯于强调义 务而忽视权利,习惯于对百姓的限制、监督、鞭策,很不习 惯或很不愿意多使用一些 ‘得’、‘可以’、‘有权做’的字眼。” 母铉种现象_已经得到较大改善,政府部f J在管理公共事务时, 提 出 “以人 为奉 ”的思想 ;2004年,我国 次将 国家尊重 l78 和保障人权 写入宪法,这是法治社会的一大进步,但山_丁 受 到传 统观念的根深 蒂问的影响 ,人权 的真正全面 实现在 『}| 国还有 很长 一段路要走 。 尽管礼法融合的法律文化传统成为了中国古代稳定社会 的重要因素,中国古代在这种传统的指引下也创造了辉煌灿 烂的文明。但是随着社会的发展是我们认识到这种法律文化 不是治理国家的最理想的模式,F_I常生活中经常看到 “礼法” 超越法律的现象,这种情形对于我们当今的法治秩序建设是 不利的。所以应当尽量避免 “礼法”统治中的不利因素影响 现 代法 治思想。 二、行政司法融合为一 (二)“大行政”下

参考文献

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