确认“兵马俑”发现权引发的若干思考

作者:张虹 刊名:社科纵横 上传者:段旭洋

【摘要】笔者首先分析了国内外法律对发现权的规定。然后从明确发现权的需要出来,分析了现实和司法实践中的发现权。最后提出对发现权的制度设计。其中阐述了发现权应该划入民法中的人身权。提出将具有重大意义和价值的非科学发现纳入发现权的客体,以弥补法律的漏洞。发现权的客体应当包括科学发现和具有重大意义和价值的非科学发现。深入分析了发现权以精神权利为主的性质。倡导确立发现权程序公正的重要意义等。

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!""# 年 $ 月 社科纵横 %&’,!""# 总第 !" 卷 第 ( 期 !!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! )*+,%- )+,./+.) 0.1,.2 1*-3 !" /*3 ( 确认“兵马俑”发现权引发的若干思考 张 虹 (兰州大学法学院 甘肃 兰州 45"""") 【内容摘要】笔者首先分析了国内外法律对发现权的规定。然后从明确发现权的需要出来,分析了现实和司法实践中的发现权。 最后提出对发现权的制度设计。其中阐述了发现权应该划入民法中的人身权。提出将具有重大意义和价值的非科学发现纳入发现权的客体,以弥补法律的漏洞。发现权的客体应当包括科学发现和具有重大意义和价值的非科学发现。深入分析了发现权以精神权利为主的性质。倡导确立发现权程序公正的重要意义等。 【关 键 词】发现权 科学发现 非科学发现 人身权 精神权利 制度设计 中图分类号:67!5 文献标识码: % 文章编号:8""4 9 78": (!""#) "( 9 "88$ 9 "5 一、引言 陕西几位农民在 !""5 年 8! 月向秦始皇兵马俑博物馆提交了确认“兵马俑发现权”的申请书。时隔 5 个月后,在秦俑馆没有任何答复的情况下,农民在 !""( 年 5 月又向陕西省文物局提出请求给予精神鼓励并颁发荣誉证书的申请报告。此举因其主张文物发现权属国内首次,法律规定又有空白,在社会上引起了强烈反响,也激发了笔者对发现权的若干思考。 二、中国《民法通则》规定的发现权 中国《民法通则》74 条 8 款:“公民对自己的发现享有发现权。发现人有权申请领取发现证书、奖金或者其他奖励。”88$ 条“:公民、法人的著作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其它科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的,有权要求停止侵害、消除影响、赔偿损失。”学理和实践上多数将 74 条规定的发现权认定为科学发现权。客体是科学发现。这里的发现权属于知识产权的范畴。874$ 年缔结的《科学发现国际登记日内瓦公约》(迄今为止没有生效)对科学发现的定义是:“对物质宇宙中迄今尚未认识的现象、性质或规律的能够证明的认识。”有学者认为科学发现不包括矿藏的发现,考古、古文物、古生物发掘,地理、动植物的发现!。对上述科学发现以外的发现(暂且称为非科学发现),法律没有规定是个空白,但这些非科学发现具有重大意义和价值。且 74 条对发现权仅是原则性规定,对发现权的确认,发现权的主体、客体规定得不明确。如客体究竟是广义的发现(科学发现和非科学发现),还是狭义的发现(科学发现)规定得很模糊。 三、国内外关于发现权的立法 87(4 年前苏联首先建立了科学发现国家登记制。87:8 年《苏联的民事立法纲要》以及原苏联各加盟共和国后来的民法典都专章规定了发现权。之后捷克斯洛伐克、保加利亚、蒙古等相继建立科学发现保护制度。此制度以政府奖励来代替科学专利,对科学家奖赏。 科学发现权是一种什么权利呢?87:4 年的《世界知识产权组织公约》明确把“与科学发现有关的权利”划入知识产权的范围。第 8: 条规定“对本公约不允许有保留”,所以凡是参加世界知识产权组织的国家(中国已于 87$" 年 5 月参加)对科学发现属于知识产权范围,原则上已表示接受。而我国《民法通则》也将发现权置于第五章第三节知识产权中。《世界知识产权组织公约》界定的知识产权包括:著作权、邻接权、专利权(主要指发明和实用新型专利)、科学发现权、工商业标记权、反不正当竞争权,及在工业、科学、文学和艺术

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